勞務(wù)派遣涉及到用人單位、用工單位及勞動者三方,其中涉及到諸多法律問題,本文介紹勞務(wù)派遣用工應(yīng)當(dāng)注意的實務(wù)問題,以供廣大讀者參考!
一、關(guān)于勞務(wù)派遣用工的理解?
?。?)勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),是需要向勞動行政部門依法申請行政許可的。
?。?)勞務(wù)派遣涉及到用人單位、用工單位及勞動者三方,可以三方共同簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議,明確各方的權(quán)利和義務(wù)。
?。?)用人單位可以分別與勞動者簽訂二年以上的《勞動合同書》(此合同中應(yīng)當(dāng)明確載明勞動者被派遣到的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況),與用工單位簽訂《勞務(wù)派遣協(xié)議》,該協(xié)議中應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任,建議如在該協(xié)議中沒有派遣人員名單,只有人數(shù),應(yīng)當(dāng)在簽訂協(xié)議時與用工單位單獨附頁簽章確認被派遣勞動者的人員名單。
在上述相應(yīng)合同或者協(xié)議中,用人單位應(yīng)當(dāng)與用工單位、勞動者約定好各方的權(quán)利義務(wù),尤其是當(dāng)勞動者在用工單位發(fā)生工傷時,用人單位與用工單位如何承擔(dān)責(zé)任。
二、勞務(wù)派遣用工中臨時性、輔助性或者替代性崗位的理解?
臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位。
應(yīng)當(dāng)提醒用工單位注意的是:用工單位應(yīng)當(dāng)嚴格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。用工單位未將《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》(2014.3.1施行)施行前使用的被派遣勞動者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前,不得新用被派遣勞動者。
三、如何理解“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利“?
用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則,對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。勞務(wù)派遣單位(用人單位)與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議,載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。在司法實踐中,同工同酬的標(biāo)準很難界定,一般來說,是在不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準的大前提下進行合理確定。
四、被派遣勞動者如何參加工會組織?
被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位(用人單位)或者用工單位依法參加或者組織工會。
五、用人單位使用勞務(wù)派遣勞動者時,不得從事的行為?
?。?)用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位;
?。?)用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者,其中,不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位的主體不僅指本單位不得設(shè)立,而且本單位所屬單位不得出資或者合伙設(shè)立。
?。?)用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同法第六十二條的規(guī)定,向被派遣勞動者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇,不得歧視被派遣勞動者。
六、未經(jīng)許可,擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的,單位將受到何種懲罰?
未經(jīng)許可,擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的,由勞動行政部門責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得的,可以處五萬元以下的罰款。
七、勞務(wù)派遣單位(用人單位)與勞動者之間的勞動合同用工形式?
勞務(wù)派遣單位與勞動者之間只能建立全日制用工形式,且必須與勞動者簽訂2年以上的固定期限勞動合同。
八、勞務(wù)派派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的內(nèi)容?
?。?)派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì);
?。?)工作地點;
?。?)派遣人員數(shù)量和派遣期限;
?。?)按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式;
?。?)社會保險費的數(shù)額和支付方式;
(6)工作時間和休息休假事項;
(7)被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的待遇;
?。?)勞動安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項;
(9)經(jīng)濟補償?shù)荣M用;
?。?0)勞務(wù)派遣服務(wù)期限;
?。?1)勞務(wù)派遣服務(wù)費的支付方式和標(biāo)準;
?。?2)違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任;
?。?3)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項。
九、被派遣勞動者在用工單位遭受事故傷害的,應(yīng)當(dāng)如何處理?
被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認定,用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認定的調(diào)查核實工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任,但可以與用工單位約定補償辦法。再根據(jù)《勞動合同法》第九十二條的規(guī)定,用工單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。故,用人單位應(yīng)當(dāng)與用工單位在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定發(fā)生工傷后,各自承擔(dān)的責(zé)任。
十、用工單位在何種情況下,可以將被派遣勞動者退回用人單位?
(1)被派遣勞動者有《勞動合同法》第三十九條規(guī)定的過錯和第四十條第一項、第二項規(guī)定的過失情形;
?。?)用工單位有《勞動合同法》第四十條第三項(客觀情況發(fā)生變化,無法達成一致意見的)、第四十一條規(guī)定情形的(經(jīng)濟、經(jīng)營困難、裁減人員的);
(3)用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的。
?。?)勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。
應(yīng)當(dāng)注意的是:
1、在用工單位依據(jù)上述第(1)將被派遣勞動者退回的,用人單位依照《勞動合同法》的規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同且無需支付經(jīng)濟補償金。
2、在被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定情形的,在派遣期限屆滿前,用工單位不得依據(jù)上述第(2)、(4)將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位;派遣期限屆滿的,應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時方可退回。